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关于给予湖南指点律师事务所史敏律师中止会员权利6个月的行业处分
来源:郴州市律师协会 时间:2021/7/27

 

 

 

郴律纪处字(20218

 


行业处分决定书

 

投诉人:谭**,男,1971109日生,住湖南省桂阳县荷叶镇新市村一组。

被投诉人:史敏,又名史久敏,男,1965628日生,湖南指点律师事务所律师,执业证编号:14310201710731294

被投诉律所:湖南指点律师事务所

负责人:吴云飞 该所主任

2021年430日,投诉人谭**以湖南指点律师事务所(以下简称指点所)律师史敏私自收费、虚假承诺为由向本会投诉史敏及指点所。本会于2021年430日立案调查,被投诉律师史敏及指点所就投诉内容进行了书面陈述和申辩,并提供了相关证据材料。2021年5月28日,本会作出对被投诉律师史敏的行业拟处分决定,2021531日,本会向被投诉律师史敏告知了拟处分决定和可以申请听证等相关权利,史敏律师在规定的期限内未提出听证申请,放弃了听证权利。现该案已审查终结。

投诉人谭**投诉的主要内容:

20187月,我因与谭福贵民间借贷案件经人介绍,认识指点所史敏律师(又名史久敏,原桂阳县法院执行局局长,已退休),在其承诺“包打赢官司”的情况下,我与其签订了一份未加盖指点所公章的《法律顾问代理合同》。合同第六条约定:“乙方对甲方案件充分了解并作出肯定胜诉的结果。”同年828日和1012日,我按照史敏的指示分别向其儿子史志的银行账户转入10万元和6万元,共计16万元律师费。之后史敏为我的案件去桂阳县法院起诉、立案。但因其原系桂阳县法院法官无法出庭,便安排了同所的黄少军律师出庭。桂阳县法院判决我败诉。尔后,史敏再次唆使我上诉,我缴纳了二审诉讼费14万元,但二审法院仍然判决我败诉。因史敏承诺胜诉但未兑现,导致我遭受巨大经济损失(律师费16万元,一二审诉讼费638360元)。为此,我要求指点所及史敏退还律师费,但未果。

**的投诉请求:

1、严查指点所和史敏律师的违法违规执业行为;2、退还律师费16万元,并赔偿诉讼费损失638360元。

被投诉师及律所的综合辩解意见:

(一)史敏律师辩称:

1、我没有唆使**诉讼、也没有承诺包打赢官司。

2018712日,我与**共同达成的《法律顾问代理合同》第六条已经明确告知诉讼风险,没有承诺案件胜诉。但谭**在双方谈好后打印时私自在合同第六条末尾加上:“乙方对甲方案件充分了解并作出肯定胜诉的结果。”我签字发现后,便要求其删除这句不伦不类且与前面矛盾的话,谭**不同意删除,且不给我合同。故这份合同就没有到所里盖章,我手上也没有该份合同。因谭**的侄儿与我儿子史志是同学关系,谭**就安排其侄儿把16万元律师费转给我儿子史志银行账户。之后,我到所里把双方共同认可的《法律顾问代理合同》重新打印盖章,要**重新签名。因谭**不肯签名,我们斗气就没有给他发票。

2**不按约支付剩余14万元律师费,还要求我超荷服务。

双方签订合同时本来约定是一个案件,但谭**却把谭福*的欠条分成了三部分,作为两个案件起诉,一个是2000余万元,另一个是2700余万元。对此,我也没有要求他另行加钱而超荷服务,并均为其安排了黄少军律师担任一审诉讼代理人出庭诉讼。之后,两案均被桂阳县法院判决败诉。

**要求我代理二审,我提出交纳剩余的14万元律师费。他以一审败诉而不肯再交律师费。不仅如此,他还威胁要投诉我。无奈,我帮他代写两案的上诉状,提起上诉,并参加二审出庭代理。但二审再次判决**败诉。得寸进尺的谭**又要求我免费代理再审,被我谢绝。

3、我利用个人账户收转律师费、不及时开票,存在不妥,今后改正和规范。

(二)指点所辩称:

1**私自添加承诺胜诉内容,故合同没有加盖公章。

2018712日,史敏律师与**共同达成的《法律顾问代理合同》第六条已经明确告知诉讼风险,没有承诺案件胜诉。但谭**打印时私自在合同第六条末尾加上:“乙方对甲方案件充分了解并作出肯定胜诉的结果。”史敏签字后才发现,并要求其删除这句不伦不类与前面矛盾的话,但谭**不同意。故这份合同就没有到所里盖章。谭**投诉包打赢官司,明显不能成立。

2、史敏将律师费16万元交所里并登记备案,且开具了发票。

史敏将谭**交纳的律师费16万元与所里要支付给史敏律师的报酬相互抵消,我所认可**的律师费16万元交至所里,并登记备案。同时史敏将双方认可的《法律顾问代理合同》重新打印盖章,但**不肯再签名。对于这16万元律师费已经全部开具发票。

3、史敏律师利用个人账户收转律师费、不及时把发票交**,确实不妥,今后要提高管理和规范律师执业行为。

本会查明:

(一)史敏律师的执业背景。

史敏律师原系桂阳县人民法院法官,曾任该院执行局局长。201512月从该院退休。2008年通过了法律职业资格考试,20163月开始在指点所实习,2017712日取得律师执业证书,正式在该所执业。

(二)**委托诉讼代理的情况。

史敏在桂阳县法院担任执行局局长期间,谭**因其他案件的执行与史敏相识。2018712日,**因与谭福*民间借贷案件,在桂阳县文化路米高国际6楼的郴州市汇融房地产开发有限公司**的办公室,与史敏洽谈诉讼代理事宜,并以谭**为甲方、以指点所为乙方签订了一份《法律顾问代理合同》,但乙方只有史敏签名没有加盖指点所的公章。该合同约定:“第一条,乙方接受甲方委托,并指派史敏、赵永福律师代为甲方在该案一审诉讼期间办理下列委托事务:1、代为向法院申请立案;2、代为收送诉讼、法律文书;3、代写起诉状、财产保全申请书等诉讼文书,收集、整理证据,庭外和解;4、为甲方提出、变更、放弃、承认诉讼请求或调解、和解等提供法律意见;5、代理甲方出庭参加诉讼(但史敏律师不出庭参加诉讼)。因乙方指派律师不能出庭参加诉讼,则须代为甲方另行推选一名律师或法律服务工作者出庭参加诉讼,代为陈述事实和理由,出示证据、质证和辩论;出庭代理费由乙方从所收法律顾问代理费中转付。二、本案法律顾问代理费30万元,包括调取证据资料车旅误餐等其他各项所需包干经费3万元。甲方在本合同签订后支付给乙方10万元;在本案一审结案(包括撤诉、调解、判决,或与对方和解、通过人民调解司法确认),后5日内支付给乙方20万元……第六条诉讼风险提示。诉讼案件的胜败,须经由人民法院依法裁判。乙方无能无权左右操控诉讼结果。乙方只能依据法律规定,按照本合同约定,认真完成甲方委托事项;充分应用法律专业知识,为维护甲方合法权益,向甲方提供法律参考意见,由甲方自行决定是否采纳实施。除此之外,乙方不向甲方作出包括人情关系、诉讼时间、诉讼结果等在内的任何承诺。乙方对甲方案件充分了解并作出肯定胜诉的结果。第七条  乙方的职责自本合同签订之日起至本案一审诉讼程序终结(包括撤诉、调解、判决、和解、司法确认)。如有二审或其他程序需要乙方代理时,乙方无条件另行收取甲方的任何费用。”

(三)史敏律师代理案件的情况。

合同签订后,史敏依据谭**提供的借条等证据,双方商定分两个案件起诉谭福贵。一个是谭福贵在2013616日借款900万元,另一个是谭福贵在201356日至65日期间共借款1200万元。史敏对该两案准备了起诉状并在20188月向桂阳县人民法院办理立案手续提起诉讼。其中借款900万元加上截至2018731日利息1107.6万元共诉请2007.6万元的案件一审案号为(2018)湘1021民初1786号,原告是**,被告是谭福*;借款1200万元加上截至2018731日利息1504万元共诉请2704万元的案件一审案号为(2018)湘1021民初1787号,原告是**,被告是谭福*、湖南宏润绿色油业科技有限公司及其法定代表人何**。因史敏原系桂阳县法院的法官不能代理出庭,赵**律师因故也不能出庭参加诉讼,故史敏安排同所律师黄**出庭代理。史敏按每出庭一次支付1000元的标准给付黄**报酬。20181012日,**在史敏律师的安排下给黄**律师出具了《授权委托书》,委托黄**出庭代理上述两个民间借贷案件;同日,指点所向桂阳县人民法院出具了黄**律师出庭代理上述两个民间借贷案件的公函。但谭**没有就变更黄**律师为诉讼代理人的相关事项与史敏和指点所签订委托代理合同,也没有向黄**律师支付代理费用。之后,桂阳县人民法院对两个案件合并开庭审理。2019715日,桂阳县人民法院以有生效裁判文书证实被告谭富*已经偿还原告谭**借款本息为由判决驳回谭**在上述两个案件的全部诉讼请求。

**依据《法律顾问代理合同》约定,要求史敏律师继续代理该两案的二审,史敏律师则要求按约补交14万元律师费,但**以其承诺案件胜诉未兑现为由不肯交纳。即便如此,史敏律师还是同意代理案件的二审。谭**与史敏和指点所没有签订二审代理合同,指点所只为史敏律师出具了二审出庭公函,谭**给史敏律师出具了《授权委托书》。史敏律师接受委托后代写了两个案件的上诉状,向郴州市中级法院提起了上诉,其中(2018)湘1021民初1786号和1787号案件的二审案号分别为(2019)湘10民终3355号和3611号。史敏律师均出庭参加二审开庭审理,但二审两案均被判决驳回上诉,维持原判。

(四)收案、收费的问题。

如前所述,案涉《法律顾问代理合同》系谭**与史敏个人在指点所办公地点外签订,且没有加盖律所公章。签订合同后,史敏个人给谭**出具了一张16万元律师费的收据。为此,**通过其公司工作人员邓成兵分别于2018828日和20181012日向史敏的儿子史志在中国农业银行股份有限公司桂阳肖家坳支行的账号为6228-4808-1945-3104-476的帐户转账10万元和6万元,共支付史敏律师费16万元。史敏收款后,没有转入所里公账,也没有及时开具发票。依据指点所提供的《2018年民事登案本》证实,史敏在2018718日就与**签订合同接受委托,但在20181012日才到指点所办理案件登记手续。另查明,史敏收取的16万元律师费自始至终没有汇入公账,史敏与指点所采取的是将自己要交的16万元在扣除税费后的余额与需要从所里领取的等额报酬相互抵消了。为此,指点所在20191120日、202071日和2021426日分别开具了5万元、10万元和1万元的发票,但自始至终没有交付给**

以上事实有《法律顾问代理合同》、《授权委托书》、律所公函、转账凭证、民事登案本、抵账凭证、调查笔录和判决书等证据予以证实。

本会认为:

一、史敏律师存在如下违规执业行为:

1、史敏身为桂阳县人民法院退休法官,明知**与谭富*之间的民间借贷纠纷由桂阳县人民法院管辖,仍接受谭**的委托,并全面负责处理该案诉讼相关事宜,其虽然为了规避离任法官回避事宜而采取雇请同所黄少军律师出庭的方式,避免自己出庭参与诉讼,但仍构成利益冲突的违规执业行为;

2、史敏与谭**签订《法律顾问代理合同》的时间是2018718日,没有及时到所里加盖指点所的公章及办理登记手续,其代理**到桂阳县人民法院立案的时间是20188月,直到20181012日变更黄**律师出庭时才到所里登记,但至此仍并没有签订加盖律所公章的委托代理合同,故不影响认定史敏构成私自收案;史敏指示谭**16万元律师费转入自己儿子史志银行账户,没有交入律所公账,虽然史敏与指点所均承认事后采取抵账的方式来免除史敏向律所公账转账缴款的义务,但其最终没有将收取的16万元律师费按规定转入公账的行为构成私自收费;史敏在合同签订后,以个人名义向委托人**出具收据,并于2018828日和20181012日分两笔收取了16万元律师费,而指点所却分别在20191120日、202071日和2021426日才开具5万元、10万元和1万元的发票,且均没有交付给**,属于不向委托人开具律师服务收费合法票据的违规行为。史敏律师私自收案、收费及不向委托人开具律师服务收费合法票据的违规行为,所涉金额巨大,情节严重;

3、虽然《法律顾问代理合同》第六条确实存在相互矛盾的约定,史敏辩称承诺胜诉的内容是**私自添加,但史敏没有提供证据证实,且史敏认可合同内容是其自己起草,合同上也是其真实签名。即使史敏辩称属实,那么史敏发现承诺胜诉的内容并非自己的真实意思表示后,其完全可以以该合同未经律所盖章确认为由终止代理等方式来解决,但史敏不但不要求解除合同,反而是积极履行合同约定,安排他人代理案件一审出庭以及亲自参与二审出庭。因此,应作出对史敏不利的解释,推定其默认案件胜诉的承诺,构成为争揽业务,向委托人虚假承诺的违规行为。

二、指点所存在如下违规执业行为:

指点所明知史敏系桂阳县人民法院退休人员,对其代理谭**诉谭富*民间借贷一案存在利益冲突的情形不加审查和制止,仍为其出具相关手续,构成疏于管理的违规行为。

综上,本会依据《律师协会会员违规行为处分规则(试行)》第二十条第十一项、第二十七条第一项、第二项、第三项、第五项,第二十九条第一项和第三十九条第一项、第四十一条之规定,作出如下处分决定:

一、给予史敏律师中止会员权利六个月的行业纪律处分;

二、投诉人谭**的其它投诉请求,因不属本会行业处分职权范围,本会不予支持;

三、指点所在本案中存在疏于管理的违规情形,鉴于情节较轻且主动承认错误,决定免予行业处分。

被处分会员如对本决定不服,可以在收到本决定书之日起十个工作日内,向湖南省律师协会会员纪律惩戒复查委员会申请复查。

 

 

 

                        郴州市律师协会

                                                                  2021年611